文/北京集佳知識產權代理有限公司 趙婷婷
印度作為全球經濟增長最快的國家之一，近年來成為中國企業(yè)重要的出口目的地。然而，由于印度屬于英美法系國家，其法律體系與我國存在顯著差異，這給中國企業(yè)在印度的商業(yè)活動帶來了諸多法律挑戰(zhàn)。特別是在商標保護領域，許多中國企業(yè)面臨著侵權或被訴侵權的困境。為了幫助中國企業(yè)更好地理解和應對印度的商標侵權訴訟，印筆者就近年來的一些案件經驗，對印度商標侵權訴訟中的常見問題進行了梳理和解析。
1.訴訟時效與管轄
根據印度《時限法》（Limitation Act, 1963）的規(guī)定，在印度提起侵權訴訟的時效期限為自侵權行為發(fā)生之日起三年內。如果侵權行為是持續(xù)性的，則每發(fā)生一次侵權行為就會產生一個新的訴訟理由，因此訴訟時效期限會有所不同，需要個案判斷。
印度對侵權訴訟的管轄不限于侵權行為地或者被告住所地，原告住所地各級法院也享有管轄權。此外，根據印度《2015年商事法院法》（Commercial Courts Act, 2015）第2（1）（c）（xvii）條的規(guī)定，知識產權糾紛被列為商業(yè)糾紛，但只有當案件標的超過30萬印度盧比（約2.8萬人民幣）時，商業(yè)法院才有權審理。如果案件標的低于30萬印度盧比的，則依然將由普通民事法院審理。不過，基層法院（如各基層民事和商業(yè)法院）審判資源和硬件設施一般比較差，如權利人遇到了權利糾紛，在預算允許的情況下，建議直接向印度審理知識產權案件最為專業(yè)的德里高等法院商業(yè)庭提起訴訟，不過前提是德里高等法院需對案件有管轄權。
2.訴前程序
根據印度《2015年商事法院法》第12A(2)的規(guī)定，如案件并非緊急需要獲得臨時禁令的情況下，原告在起訴前需要窮盡所有可能的非訴救濟，比如談判以及訴前調解，如雙方未進行和談或是調解的，原告在起訴之時需要同時遞交免除訴訟前調解程序的申請，在該申請中，需要詳細說明理由。
在此需要注意，如一方提出訴前調解請求但被相對方拒絕的，則提出的一方則有了充分的理由直接啟動訴訟程序。
3.訴訟流程
印度正常訴訟程序很長，一般需要3-5年或是更久，故大部分的爭議案件通過申請臨時禁令得以快速解決。
需要注意的是，臨時禁令的下發(fā)不等于訴訟程序的終結，但臨時禁令可以作為初步的有效維權憑證，進行在線平臺投訴或是警局投訴，有效臨時遏制侵權者的侵權行為。如被告方對案件管轄等問題提出異議的，可遞交動議申請，在動議申請裁決前，案件也不會進入實質性的審理。
臨時禁令/任何動議獲得裁決后，訴訟程序才剛剛開始，下一步，被告方進行應訴答辯，隨后進行證據披露環(huán)節(jié)。證據披露從原告開始，一般持續(xù)3-6天，每一方的證據披露又主要分為三個階段，即證人宣誓、法官標記證據和對方律師進行交叉質詢。每一方的證人需要對公司和案件的情況有非常準確的把握，有權查看公司賬簿等重要文件，證人需要攜帶所有證據原件以及口譯人員現場出庭。如證人因不可抗力原因無法本人現場出席的，可申請進行視頻證據披露。此外，如證據無法提供原件的，可提供相應的經公證的復印件。在證據披露環(huán)節(jié)，任一方未能按時出庭的，都可能導致該方的證據披露視為放棄，法官可依職權進行缺席裁判。
證據披露為整個訴訟程序中最為復雜和耗時的階段，此階段結束后，案件進入最終陳述和裁決。
4.臨時禁令
如上文中提到的，印度的訴訟程序非常漫長，所以大部分爭議都是通過臨時禁令來解決。印度的臨時禁令主要分為兩種，一種是單方禁令（ex-parte injunction），原告單方申請，與訴狀一起遞交，官方不聽取被告意見，最快在3天內核準。如果官方認為原告理由不充分，原告可以轉而申請普通禁令（ad-interim injunction），這種禁令官方需要聽取被告意見，可能需要一年時間才能核準。兩種禁令的有效期都是截止至法院就案件組織下一次聽證會的日期。如原告方因任何原因未參加聽證的，都有可能導致禁令被擱置執(zhí)行。
影響官方頒發(fā)禁令以及頒發(fā)何種禁令的因素有很多，比如原告是否在知道侵權行為后第一時間起訴并申請禁令，被告是否對爭議商標投入了巨大的經營成本，爭議商標是否具有極強顯著性等。
5.關于賠償
印度無法定賠償額規(guī)定，依據印度《商標法》（Trade Marks Act, 1999）第135條（侵權或假冒訴訟的救濟）、雙方主張以及案件實際情況，法官將根據以下因素（包括，但不限于）自由裁量賠償金額以及是否增加懲罰性賠償：
?受害方遭受的利潤損失；
?侵權方獲得的利潤；
?如果授權行為，受害方可能通過特許權使用費/許可費獲得的收入數額；
?侵權的持續(xù)時間；
?侵權的意圖/忽視程度；
?侵權方減輕受害方造成的損害的行為等。
6.默許辯護
在一些案件中，被告經常將原告多年未對其提出訴訟，故默認其侵權行為作為辯護理由，即所謂的“默許辯護”。默許辯護的規(guī)定在印度《商標法》（Trade Marks Act, 1999）第33條中所有規(guī)定，即“較早商標的所有人知道在后商標使用連續(xù)5年的，將不可基于較早商標的所有權對在后商標提出無效申請，或現有使用的異議；
那么“知道”如何界定呢？在Make My Trip 訴Make My Travel侵權案件中，德里高院對于“知道”一詞進行了解釋，“知道”必須是主動且明確的，比如書面的授權才可以作為對方抗辯的依據，如果僅僅是推測的，被動的，哪怕可以證明雙方的確有往來，均無法獲得支持。
7.收到警告函應該怎么辦？
發(fā)送警告函是英美法系國家非常流行的做法，警告函可以作為在訴訟中索賠的依據。如果企業(yè)收到了警告函，千萬不要慌張，根據筆者的經驗，很多印度本地公司發(fā)送的警告函的內容即便毫無依據，但其習慣用詞犀利無理，經常給廣大企業(yè)帶來很大的精神壓力，其發(fā)送警告函的初衷可能并不是真的認為客戶侵權，而是利用廣大國內客戶多一事不如少一事的心理，索取和解費用或是其他權利/利益。遇到這種情況后，建議企業(yè)在初步判斷警告函內容后，請印度當地律師針對對方企業(yè)進行商業(yè)調查，探明其發(fā)函初衷并進行回應。如對方持續(xù)不斷的發(fā)送警告函，嚴重干擾了企業(yè)在該國的經營，企業(yè)也可以考慮基于印度《商標法》第142條的規(guī)定 ，主張對方進行了無端威脅，要求法院下發(fā)禁令要求對方停止威脅行為并賠償企業(yè)因此發(fā)生的損失。
但需要注意的是，如被告反訴原告侵權，則法院會終止對本訴案件的審理。
8.預告請愿書（Caveat Petition）
根據印度《民事訴訟法》（Code of Civil Procedure，1908）148條A款規(guī)定，“對于預計或已經在法院提起或即將提起的訴訟或法律程序中提出的申請，任何聲稱有權在法院審理此類申請時出庭的人都可以就此提出警告”。即，如企業(yè)收到警告函后擔心被起訴，建議向有管轄的法院遞交“預告請愿書”。預告請愿書（Caveat Petition）并非起訴文書，其作用類似字面含義，即申請人向法院遞交一份“預告”申請，說明其可能被明確的主體起訴，請求法院在收到相關當事人的起訴文書后按照我方預先填好的聯系地址進行送達，且不可直接下發(fā)單方禁令，我方必須參與聽證。
為什么建議遞交“預告請愿書”呢？一方面，在很多案例中，法律文書跨國送達存在諸多不確定性，往往被告收到起訴書或是開庭傳票時，案件已經經過了一次聽證或是臨時禁令已經下發(fā)，留給被告上訴的時間都非常有限。另一方面，如對方申請單方臨時禁令且被法官核準，那么我們只能等待上訴翻案，失去了原本可以為自己辯解的機會。在印度的訴訟程序中，錯失一次聽證的結果往往非常嚴重，在一方缺席的情況下，法官往往直接作出不利于缺席方的裁決。
整體來講，在印度無論是主動啟動侵權訴訟或是被動應訴，都是一個較為漫長的過程，需要權利人充分的參與，且不要錯過任何一個可能獲得有利裁定的機會。