文/北京集佳知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司 鄔慧清
摘要：隨著科技的發(fā)展，人工智能、互聯(lián)網(wǎng)+、大數(shù)據(jù)、區(qū)塊鏈等新業(yè)態(tài)領(lǐng)域成為很多企業(yè)尤其是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的主要發(fā)展方向。同時，很多企業(yè)開始認識到知識產(chǎn)權(quán)軟資產(chǎn)對于企業(yè)發(fā)展的重要性，對其研究和開發(fā)的產(chǎn)品有了專利布局和專利保護的意識和需求。這樣，人工智能、互聯(lián)網(wǎng)+、大數(shù)據(jù)、區(qū)塊鏈等新業(yè)態(tài)領(lǐng)域的相關(guān)專利大量涌現(xiàn)，同時還有很多該類方案有專利保護的需求。本文基于國家知識產(chǎn)權(quán)局發(fā)布的第343號公告，反思代理人以及企業(yè)對該類專利的一些處理辦法。
關(guān)鍵詞：發(fā)明專利、智力活動的規(guī)則、保護客體、新穎性、創(chuàng)造性
目前，越來越多的企業(yè)將人工智能、互聯(lián)網(wǎng)+、大數(shù)據(jù)、區(qū)塊鏈等新業(yè)態(tài)領(lǐng)域作為發(fā)展和著力的重點，這方面的專利提案也不斷出現(xiàn)。該類專利提案有一個共性： 包括算法或商業(yè)規(guī)則和方法等智力活動的規(guī)則和方法特征，針對包括智力活動的規(guī)則和方法特征的專利提案，如何判斷該提案是否可專利，如何以更加專業(yè)的申請文件體現(xiàn)該專利提案，是企業(yè)和專利代理師值得考慮的問題。帶著這樣的問題，筆者認真研讀了國家知識產(chǎn)權(quán)局在2019年12月31日發(fā)布的：關(guān)于修改《專利審查指南》的公告（第343號），提供相應(yīng)的一些淺見，供企業(yè)和專利代理師參考。
一、關(guān)于審查中可能涉及的相關(guān)法律條款的解釋
1、整體審查基準
在343號公告中，對于涉及人工智能、“互聯(lián)網(wǎng)+”、大數(shù)據(jù)以及區(qū)塊鏈等新業(yè)態(tài)領(lǐng)域中，包含算法或商業(yè)規(guī)則和方法等智力活動的規(guī)則和方法特征的發(fā)明專利申請，明確給出了審查基準：應(yīng)當針對要求保護的解決方案（即權(quán)利要求所限定的解決方案）進行審查，不應(yīng)當簡單割裂技術(shù)特征與算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征等，而應(yīng)將權(quán)利要求記載的所有內(nèi)容作為一個整體，對其中涉及的技術(shù)手段、解決的技術(shù)問題和獲得的技術(shù)效果進行分析。
2、保護客體的考慮
對于包含算法或商業(yè)規(guī)則和方法等智力活動的規(guī)則和方法特征的專利提案，除了要考慮該專利提案的新穎性和創(chuàng)造性，還需要考慮專利法第25條第1款第（二）項以及專利法第2條第2款。
（1）《專利法》第25條第1款和《專利法》第2條第2款的區(qū)別
《專利法》第25條第1款第（二）項的規(guī)定：對于智力活動的規(guī)則和方法，不授予專利權(quán)。《專利法》第2條第2款的規(guī)定：發(fā)明是指對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術(shù)方案。
針對上述兩個法條，可以簡單理解為：如果一個專利提案概括的權(quán)利要求中，不包括任何技術(shù)特征，涉及的是抽象的算法或者單純的商業(yè)規(guī)則和方法，則認為該專利提案屬于《專利法》第25條第1款第（二）項規(guī)定的智力活動的規(guī)則和方法；如果包括算法或者商業(yè)規(guī)則和方法的專利提案概括的權(quán)利要求中，包括了技術(shù)特征，則需要整體考慮該權(quán)利要求的全部技術(shù)特征，確定該權(quán)利要求是否屬于《專利法》第2條第2款規(guī)定的技術(shù)方案。其中，權(quán)利要求屬于《專利法》第2條第2款規(guī)定的技術(shù)方案，需要該權(quán)利要求記載了對要解決的技術(shù)問題采用了利用自然規(guī)律的技術(shù)手段，并且由此獲得符合自然規(guī)律的技術(shù)效果。
（2）關(guān)于《專利法》第22條規(guī)定的新穎性和創(chuàng)造性
《專利法》第22條第2款的規(guī)定：新穎性，是指該發(fā)明或者實用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)；也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實用新型在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中?！秾＠ā返?2條第3款的規(guī)定：創(chuàng)造性，是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明具有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步，該實用新型具有實質(zhì)性特點和進步。
《專利法》第22條第2款的規(guī)定：新穎性，是指該發(fā)明或者實用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)；也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實用新型在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中?！秾＠ā返?2條第3款的規(guī)定：創(chuàng)造性，是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明具有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步，該實用新型具有實質(zhì)性特點和進步。
基于上述對于相關(guān)法律條款的理解，筆者對包含算法或商業(yè)規(guī)則和方法的專利提案的一些處理辦法得出一些淺見。
二、新業(yè)態(tài)領(lǐng)域的專利提案的處理方法淺見
1、是否可專利的分析歷程
針對技術(shù)人員提出的包含算法或者商業(yè)活動規(guī)則和方法等智力活動的規(guī)則和方法特征的專利提案，企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)人員或?qū)＠韼煂τ谄涫欠窨蓪＠姆治鰵v程可以包括：
（1）判斷該專利提案是否屬于抽象的算法或單純的商業(yè)規(guī)則和方法
判斷該專利提案是否屬于抽象的算法或單純的商業(yè)規(guī)則和方法的具體方式可以是：將該專利提案概括為權(quán)利要求，查看該權(quán)利要求是否包括技術(shù)特征。如果所概括的權(quán)利要求不包括任何的技術(shù)特征，則，應(yīng)該明確告知技術(shù)人員明確的專利提案屬于專利法第25條規(guī)定的智力活動的規(guī)則和方法，不能夠通過專利保護。此時，可以進一步挖掘該專利提案是否可以結(jié)合到具體的應(yīng)用場景中，對該具體的應(yīng)用場景中存在的技術(shù)問題帶來了好的技術(shù)效果，使之不屬于專利法第25條規(guī)定的智力活動的規(guī)則和方法，具體情況參見下述其他分析歷程。
【例1】一種建立數(shù)學模型的方法，權(quán)利要求可以概括為：
一種建立數(shù)學模型的方法，其特征在于，包括以下步驟：
S1，根據(jù)第一分類任務(wù)的訓練樣本中的特征值和至少一個第二分類任務(wù)的訓練樣本中的特征值，對初始特征提取模型進行訓練，得到目標特征提取模型;其中，所述第二分類任務(wù)是與所述第一分類任務(wù)相關(guān)的其它分類任務(wù)；
S2，根據(jù)所述目標特征提取模型，分別對所述第一分類任務(wù)的每個訓練樣本中的特征值進行處理，得到所述每個訓練樣本對應(yīng)的提取特征值；
S3，將所述每個訓練樣本對應(yīng)的提取特征值和標簽值組成提取訓練樣本，對初始分類模型進行訓練，得到目標分類模型；
S4，將所述目標分類模型和所述目標特征提取模型組成所述第一分類任務(wù)的數(shù)學模型。
分析：該解決方案不涉及任何具體的應(yīng)用領(lǐng)域，其中處理的訓練樣本的特征值、提取特征值、標簽值、目標分類模型以及目標特征提取模型都是抽象的通用數(shù)據(jù)，利用訓練樣本的相關(guān)數(shù)據(jù)對數(shù)學模型進行訓練等處理過程是一系列抽象的數(shù)學方法步驟，最后得到的結(jié)果也是抽象的通用分類數(shù)學模型。該方案是一種抽象的模型建立方法，其處理對象、過程和結(jié)果都不涉及與具體應(yīng)用領(lǐng)域的結(jié)合，屬于對抽象數(shù)學方法的優(yōu)化，且整個方案并不包括任何技術(shù)特征，該發(fā)明專利申請的解決方案屬于專利法第25條第1款第(二)項規(guī)定的智力活動的規(guī)則和方法，不屬于專利保護客體。
（2）判斷專利提案是否屬于技術(shù)方案
當專利提案概括得到的權(quán)利要求包括技術(shù)特征，則，可以繼續(xù)判斷該專利提案是否屬于技術(shù)方案，判斷是否屬于技術(shù)方案，主要考量該專利提案是否利用技術(shù)手段解決了技術(shù)問題并達到技術(shù)效果，其中，界定手段是否屬于技術(shù)手段、問題是否屬于技術(shù)問題、效果是否屬于技術(shù)效果的條件可以簡單更理解為：手段、問題以及效果是否符合自然規(guī)律，如果是，則可以冠以技術(shù)二字，如果不是，則能夠確定不屬于技術(shù)的屬性。例如：如果所概括的權(quán)利要求中涉及算法的各個步驟體現(xiàn)出與所要解決的技術(shù)問題密切相關(guān)，如算法處理的數(shù)據(jù)是技術(shù)領(lǐng)域中具有確切技術(shù)含義的數(shù)據(jù)而非通用數(shù)據(jù)，算法的執(zhí)行能直接體現(xiàn)出利用自然規(guī)律解決某一技術(shù)問題的過程而非人為主觀設(shè)定的規(guī)則，并且獲得了技術(shù)效果，則通常該權(quán)利要求對應(yīng)的專利提案屬于專利法第2條第2款規(guī)定的技術(shù)方案。
【例2】一種消費返利的方法，權(quán)利要求可以概括為：
一種消費返利的方法，其特征在于，包括以下步驟：
用戶在商家進行消費時，商家根據(jù)消費的金額返回一定的現(xiàn)金券，具體地，
商家采用計算機對用戶的消費金額進行計算，將用戶的消費金額R劃分為M個區(qū)間，其中，M為整數(shù)，區(qū)間1到區(qū)間M的數(shù)值由小到大，將返回現(xiàn)金券的額度F也分為M個值，M個數(shù)值也由小到大進行排列；
商家采用計算機對用戶的消費金額進行計算，將用戶的消費金額R劃分為M個區(qū)間，其中，M為整數(shù)，區(qū)間1到區(qū)間M的數(shù)值由小到大，將返回現(xiàn)金券的額度F也分為M個值，M個數(shù)值也由小到大進行排列；
分析：該解決方案涉及一種消費返利的方法，該方法是由計算機執(zhí)行的，其處理對象是用戶的消費數(shù)據(jù)，所要解決的是如何促進用戶消費的問題，不構(gòu)成技術(shù)問題，所采用的手段是通過計算機執(zhí)行人為設(shè)定的返利規(guī)則，但對計算機的限定只是按照指定的規(guī)則根據(jù)用戶消費金額確定返利額度，不受自然規(guī)律的約束，因而未利用技術(shù)手段，該方案獲得的效果僅僅是促進用戶消費，不是符合自然規(guī)律的技術(shù)效果，因此，該專利提案不屬于專利法第二條第二款規(guī)定的技術(shù)方案，不屬于專利保護的客體。可見，未解決技術(shù)問題，或者未利用技術(shù)手段，或者未獲得技術(shù)效果的包含算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征的專利提案，不屬于專利法第2條第2款規(guī)定的技術(shù)方案，因而不屬于專利保護的客體。
【例3】一種區(qū)塊鏈節(jié)點間通信方法及裝置，權(quán)利要求可以概括為：
一種區(qū)塊鏈節(jié)點通信方法，區(qū)塊鏈網(wǎng)絡(luò)中的區(qū)塊鏈節(jié)點包括業(yè)務(wù)節(jié)點，其中，所述業(yè)務(wù)節(jié)點存儲證書授權(quán)中心CA發(fā)送的證書，并預(yù)先配置有CA信任列表，所述方法包括：
第一區(qū)塊鏈節(jié)點接收第二區(qū)塊鏈節(jié)點發(fā)送的通信請求，其中，所述通信請求中攜帶有第二區(qū)塊鏈節(jié)點的第二證書；
確定所述第二證書對應(yīng)的CA標識；
判斷確定出的所述第二證書對應(yīng)的CA標識，是否存在于所述CA信任列表中；
若是，則與所述第二區(qū)塊鏈節(jié)點建立通信連接
若否，則不與所述第二區(qū)塊鏈節(jié)點建立通信連接。
分析：該方案解決的問題是聯(lián)盟鏈網(wǎng)絡(luò)中如何防止區(qū)塊鏈業(yè)務(wù)節(jié)點泄露用戶隱私數(shù)據(jù)的問題，屬于提高區(qū)塊鏈數(shù)據(jù)安全性的技術(shù)問題，通過在通信請求中攜帶CA證書并預(yù)先配置CA信任列表的方式確定是否建立連接，限制了業(yè)務(wù)節(jié)點可建立連接的對象，利用的是遵循自然規(guī)律的技術(shù)手段，獲得了業(yè)務(wù)節(jié)點間安全通信和減少業(yè)務(wù)節(jié)點泄露隱私數(shù)據(jù)可能性的技術(shù)效果。因此，該專利提案的解決方案屬于專利法第2條第2款規(guī)定的技術(shù)方案，屬于專利保護的客體。
（3）通過檢索來判斷專利提案的新穎性和創(chuàng)造性
如果確定專利提案屬于保護客體，則可以通過檢索來判斷專利提案的新穎性和創(chuàng)造性，盡可能了解該專利提案方向的現(xiàn)有專利情況，基于檢索結(jié)果輸出專業(yè)的、授權(quán)通過可能性較高的專利申請文件。第一步，確定新穎性，即，確定該專利提案所概括的權(quán)利要求記載的全部特征（即，技術(shù)特征以及算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征）是否都被在先的現(xiàn)有技術(shù)公開，如果是，則，認為該專利提案不具有新穎性，并反饋檢索結(jié)果給相關(guān)技術(shù)人員，不僅避免了申請不可能授權(quán)的專利，而且給技術(shù)人員的下一步研發(fā)提供了參考，減少企業(yè)研發(fā)已經(jīng)公開的技術(shù)帶來不必要的資源浪費；如果有全部特征中存在被在先的現(xiàn)有技術(shù)公開的特征，則認為該專利提案具有新穎性。第二步，對于具有新穎性的專利提案進一步確定其創(chuàng)造性，即，不僅檢索該專利提出所概括的權(quán)利要求中的技術(shù)特征是否被對比文件公開，還應(yīng)將與該技術(shù)特征功能上彼此相互支持、存在相互作用關(guān)系的算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征與該技術(shù)特征作為一個整體考慮。其中，第343號公告明確指出：功能上彼此相互支持、存在相互作用關(guān)系，是指算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征與技術(shù)特征緊密結(jié)合、共同構(gòu)成了解決某一技術(shù)問題的技術(shù)手段,并且能夠獲得相應(yīng)的技術(shù)效果。例如，如果權(quán)利要求中的商業(yè)規(guī)則和方法特征的實施需要技術(shù)手段的調(diào)整或改進，那么可以認為該商業(yè)規(guī)則和方法特征與技術(shù)特征功能上彼此相互支持、存在相互作用關(guān)系，在進行創(chuàng)造性判斷時，應(yīng)當考慮所述的商業(yè)規(guī)則和方法特征對技術(shù)方案作出的貢獻。又例如，如果權(quán)利要求中的算法應(yīng)用于具體的技術(shù)領(lǐng)域，可以解決具體技術(shù)問題，那么可以認為該算法特征與技術(shù)特征功能上彼此相互支持、存在相互作用關(guān)系，該算法特征成為所采取的技術(shù)手段的組成部分，在進行創(chuàng)造性判斷時，應(yīng)當考慮所述的算法特征對技術(shù)方案作出的貢獻。
【例4】一種動態(tài)觀點演變的可視化方法，權(quán)利要求可以概括為：
一種動態(tài)觀點演變的可視化方法，所述方法包括:
步驟一，由計算設(shè)備確定所采集的信息集合中信息的情感隸屬度和情感分類，所述信息的情感隸屬度表示該信息以多大概率屬于某一情感分類;
步驟二，所述情感分類為積極、中立或消極，具體分類方法為：如果點贊的數(shù)目p除以點踩的數(shù)目q的值r大于閾值a，那么認為該情感分類為積極，如果值r小于閾值b，那么認為該情感分類為消極，如果值b≤r≤a,那么情感分類為中立，其中a>b;
步驟三，基于所述信息的情感分類，自動建立所述信息集合的情感可視化圖形的幾何布局，以橫軸表示信息產(chǎn)生的時間，以縱軸表示屬于各情感分類的信息的數(shù)量;
步驟四，所述計算設(shè)備基于所述信息的情感隸屬度對所建立的幾何布局進行著色，按照信息顏色的漸變順序為各情感分類層上的信息著色。
分析：如果對比文件1公開了一種基于情感的可視化分析方法，其中時間被表示為一條水平軸，每條色帶在不同時間的寬度代表一種情感在該時間的度量，用不同的色帶代表不同的情感。該專利提案的解決方案與對比文件1的區(qū)別在于步驟二中設(shè)定的情感的具體分類規(guī)則。從申請內(nèi)容中可以看出，即使情感分類規(guī)則不同，對相應(yīng)數(shù)據(jù)進行著色處理的技術(shù)手段也可以是相同的，不必作出改變，即上述情感分類規(guī)則與具體的可視化手段并非功能上彼此相互支持、存在相互作用關(guān)系。與對比文件1相比，發(fā)明專利申請只是提出了一種新的情感分類的規(guī)則，沒有實際解決任何技術(shù)問題，也沒有針對現(xiàn)有技術(shù)作出技術(shù)貢獻。因此，要求保護的發(fā)明技術(shù)方案相對于對比文件1不具備創(chuàng)造性。
【例5】一種基于多傳感器信息仿人機器人跌倒狀態(tài)檢測方法，權(quán)利要求可以概括為：
一種基于多傳感器信息仿人機器人跌倒狀態(tài)檢測方法，其特征在于包含如下步驟：
?。?）通過對姿態(tài)傳感器信息、零力矩點ZMP傳感器信息和機器人步行階段信息進行融合，建立分層結(jié)構(gòu)的傳感器信息融合模型;
?。?）分別利用前后模糊決策系統(tǒng)和左右模糊決策系統(tǒng)來判定機器人在前后方向和左右方向的穩(wěn)定性，具體步驟如下：
?、俑鶕?jù)機器人支撐腳和地面之間的接觸情況與離線步態(tài)規(guī)劃確定機器人步行階段;
②利用模糊推理算法對ZMP點位置信息進行模糊化;
?、劾媚：评硭惴▽C器人的俯仰角或滾動角進行模糊化;
④確定輸出隸屬函數(shù);
?、莞鶕?jù)步驟①～步驟④確定模糊推理規(guī)則;
?、奕ツ：?/p>
分析：如果對比文件1公開了仿人機器人的步態(tài)規(guī)劃與基于傳感器信息的反饋控制，并根據(jù)相關(guān)融合信息對機器人穩(wěn)定性進行判斷，其中包括根據(jù)多個傳感器信息進行仿人機器人穩(wěn)定狀態(tài)評價，即對比文件1公開了發(fā)明專利申請的解決方案中的步驟(1)，該解決方案與對比文件1的區(qū)別在于采用步驟(2)的具體算法的模糊決策方法。基于本專利提案可知，該解決方案有效地提高了機器人的穩(wěn)定狀態(tài)以及對其可能跌倒方向判讀的可靠性和準確率。姿態(tài)信息、ZMP點位置信息以及步行階段信息作為輸入?yún)?shù)，通過模糊算法輸出判定仿人機器人穩(wěn)定狀態(tài)的信息，為進一步發(fā)出準確的姿勢調(diào)整指令提供依據(jù)。因此，上述算法特征與技術(shù)特征在功能上彼此相互支持、存在相互作用關(guān)系，相對于對比文件1，確定發(fā)明實際解決的技術(shù)問題為：如何判斷機器人穩(wěn)定狀態(tài)以及準確預(yù)測其可能的跌倒方向。上述模糊決策的實現(xiàn)算法及將其應(yīng)用于機器人穩(wěn)定狀態(tài)的判斷均未被其它對比文件公開，也不屬于本領(lǐng)域公知常識，現(xiàn)有技術(shù)整體上并不存在使本領(lǐng)域技術(shù)人員改進對比文件1以獲得要求保護發(fā)明的啟示，要求保護的發(fā)明技術(shù)方案相對于最接近的現(xiàn)有技術(shù)是非顯而易見的，具備創(chuàng)造性。
2、撰寫中的注意事項
針對上述分析過程，在實務(wù)中，對于包含算法或者商業(yè)活動規(guī)則和方法等智力活動的規(guī)則和方法特征的專利提案，如果能夠克服保護客體的問題，則在撰寫申請文件中應(yīng)該注意：
（1）撰寫權(quán)利要求書的注意事項
在撰寫權(quán)利要求書時，對于包含算法或者商業(yè)活動規(guī)則和方法等智力活動的規(guī)則和方法特征的專利提案，特別注意不僅要體現(xiàn)算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征，還必須體現(xiàn)技術(shù)特征，否則無法很容易撰寫出智力活動的規(guī)則和方法的權(quán)利要求，得不到專利的保護。而且，在撰寫時應(yīng)該考慮并盡可能體現(xiàn)技術(shù)特征與算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征之間在功能上的相互支持、相互作用關(guān)系，這樣，避免審查員在審查過程中僅僅以技術(shù)特征評述專利創(chuàng)造性，未看出算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征與該技術(shù)特征功能上彼此相互支持、存在相互作用關(guān)系，而不考慮該算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征對創(chuàng)造性的貢獻，使得審查過程繁瑣并且給授權(quán)帶來不利因素。
（2）撰寫說明書的注意事項
在撰寫說明書時，對于包含算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征的專利提案，說明書不僅應(yīng)當清楚、完整地描述發(fā)明為解決其技術(shù)問題所采用的技術(shù)方案。該技術(shù)方案在包含技術(shù)特征的基礎(chǔ)上，可以進一步包含與技術(shù)特征功能上彼此相互支持、存在相互作用關(guān)系的算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征。更優(yōu)的是，說明書中應(yīng)當寫明技術(shù)特征和與其功能上彼此相互支持、存在相互作用關(guān)系的算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征如何共同作用并且產(chǎn)生有益效果。例如，包含商業(yè)規(guī)則和方法特征時，應(yīng)當對解決技術(shù)問題的整個過程進行詳細描述和說明，使得所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員按照說明書記載的內(nèi)容，能夠?qū)崿F(xiàn)該發(fā)明的解決方案；又例如，包含算法特征時，應(yīng)當將抽象的算法與具體的技術(shù)領(lǐng)域結(jié)合，至少一個輸入?yún)?shù)及其相關(guān)輸出結(jié)果的定義應(yīng)當與技術(shù)領(lǐng)域中的具體數(shù)據(jù)對應(yīng)關(guān)聯(lián)起來。
（3）整體撰寫注意事項
對于包含算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征的專利提案，權(quán)利要求應(yīng)當記載技術(shù)特征以及與技術(shù)特征功能上彼此相互支持、存在相互作用關(guān)系的算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征。撰寫的說明書在清楚、客觀地寫明發(fā)明與現(xiàn)有技術(shù)相比所具有的有益效果。如果從用戶的角度而言，客觀上提升了用戶體驗，也可以在說明書中進行說明，此時，應(yīng)當同時說明這種用戶體驗的提升是如何由構(gòu)成發(fā)明的技術(shù)特征，以及與其功能上彼此相互支持、存在相互作用關(guān)系的算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征共同帶來或者產(chǎn)生的。也就是說，需要詳細說明技術(shù)手段解決技術(shù)問題產(chǎn)生技術(shù)效果的推理過程，讓審查員能夠從整體上理解技術(shù)方案并知曉采用何種技術(shù)手段以及與該技術(shù)手段功能上相關(guān)支持、存在相互作用關(guān)系的算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征，如何達到了符合自然規(guī)律的技術(shù)效果。
三、總結(jié)
基于上述觀點的陳列以及案例的說明，從專利挖掘、專利申請文件撰寫以及審查意見答復(fù)的角度分別提出筆者的一些淺見，供參考和討論：
1、在面對包含算法或者商業(yè)活動規(guī)則和方法等智力活動的規(guī)則和方法特征的專利提案，一方面，確定該專利提案是否可專利，具體可以包括：先確定該專利提案是否具有技術(shù)特征，再分析該具有技術(shù)特征的專利提案其是否具有特定的應(yīng)用場景，即，是否是將算法或商業(yè)活動規(guī)則和所述應(yīng)用到具體領(lǐng)域中，解決了該具體領(lǐng)域的技術(shù)問題，且?guī)砹思夹g(shù)效果，如果是，則該專利提案可以申請專利進行保護；另一方面，在確定該專利提案可專利后，還可以通過分析確定該專利提案，如果其包括的技術(shù)特征以及與該技術(shù)特征功能上彼此相互支持、存在相互作用關(guān)系的算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征，作為一個整體使得該專利提案具有創(chuàng)造性，則該專利提案得到授權(quán)的可能性將大大提升。
2、在撰寫包含算法或者商業(yè)活動規(guī)則和方法等智力活動的規(guī)則和方法特征的專利提案的申請文件時，特別注意兩點：（1）與應(yīng)用場景結(jié)合，避免上概括出的權(quán)利要求是抽象的算法或單純的商業(yè)規(guī)則和方法；（2）在權(quán)利要求和說明書中盡量體現(xiàn)出帶來創(chuàng)造性的技術(shù)特征以及與該技術(shù)特征功能上彼此相互支持、存在相互作用關(guān)系的算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征，并在說明書中將該與技術(shù)特征功能上彼此相互支持、存在相互作用關(guān)系的算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征帶來技術(shù)效果的推導(dǎo)過程盡可能的明確、細致的記載。具體可以參見本文第二點的“2、撰寫中的注意事項”中的相關(guān)說明。
3、在答復(fù)包含算法或者商業(yè)活動規(guī)則和方法等智力活動的規(guī)則和方法特征的申請的審查意見時，一方面，如果目前的權(quán)利要求如果沒有體現(xiàn)應(yīng)用到的具體領(lǐng)域，審查意見中提出的缺陷是保護客體，則，可以在說明書中記載的前提下，通過修改權(quán)利要求，使得修改后的權(quán)利要求能夠體現(xiàn)出該專利申請的應(yīng)用到具體領(lǐng)域在特定應(yīng)用場景中的特征，而且需要從技術(shù)問題、技術(shù)手段以及技術(shù)效果的角度有理有據(jù)的論述本專利申請屬于專利保護客體。另一方面，如果審查意見中指出的缺陷是創(chuàng)造性問題，且審查員將權(quán)利要求中的技術(shù)特征和算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征分開進行評述，而該技術(shù)特征與該算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征在功能上是相互支持、存在相互作用關(guān)系的，則，先詳細說明算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征與該技術(shù)特征緊密結(jié)合、共同構(gòu)成了解決某一技術(shù)問題的技術(shù)手段,并且能夠獲得相應(yīng)的技術(shù)效果，得出結(jié)論：該技術(shù)特征與該算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征在功能上是相互支持、存在相互作用的關(guān)系；再引用《專利審查指南》第二部分第九章增加第6節(jié)關(guān)于該類專利申請的創(chuàng)造性審查原則，提出不能將該技術(shù)特征以及該算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征割裂開來單獨進行創(chuàng)造性評述；最后將該技術(shù)特征以及與該技術(shù)特征功能上相互支持、存在相互作用關(guān)系的該算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征在作為一個整體的區(qū)別技術(shù)特征，從其在本專利申請中的作用，推導(dǎo)出本專利申請實際要解決的技術(shù)問題，答復(fù)該專利申請具有創(chuàng)造性的理由。
本文為筆者學習國家知識產(chǎn)權(quán)局第343號公告后，對處理新業(yè)態(tài)領(lǐng)域大量涌現(xiàn)的涉及人工智能、“互聯(lián)網(wǎng)+”、大數(shù)據(jù)以及區(qū)塊鏈等專利提案以及專利申請各階段的一些見解，供參考。