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文/北京市集佳律師事務(wù)所上海分所 程玲
商標(biāo)異議程序的設(shè)置，目的主要是在商標(biāo)申請人和商標(biāo)審查機關(guān)之外引入第三方主體，以加強社會公眾對商標(biāo)審查工作的監(jiān)督，提升商標(biāo)審查工作的質(zhì)量，維護各方的合法權(quán)益。筆者在實踐中認識到：在先商標(biāo)權(quán)利人利用商標(biāo)異議制度積極尋求自我救濟，可以有效地維護在先合法權(quán)利，并最大限度避免權(quán)利沖突后患的發(fā)生。
一、我國商標(biāo)異議制度簡介
根據(jù)我國的商標(biāo)制度，對國家工商行政管理總局商標(biāo)局初步審定通過，予以公告的商標(biāo)，自初審?fù)ㄟ^公告之日起三個月內(nèi)，在先權(quán)利人、利害關(guān)系人認為違反商標(biāo)法第十三條第二款和第三款（復(fù)制、模仿、翻譯在先馳名商標(biāo)）、第十五條（代理代表人；合同、業(yè)務(wù)往來方搶注）、第十六條第一款（商標(biāo)標(biāo)識中含有誤導(dǎo)公眾的地理標(biāo)志）、第三十條（相同類似商品上的在先相同近似商標(biāo)）、第三十一條（申請在先）、第三十二條（在先權(quán)益、在先使用并有一定影響）規(guī)定的，或者任何人認為違法商標(biāo)法第十條（禁止作為商標(biāo)使用的條款）、第十一、十二條（缺乏顯著性從而禁止作為商標(biāo)注冊的條款）規(guī)定的，可以向商標(biāo)局提出異議。（為方便論述，本文中將以上提及的“在先權(quán)利人、利害關(guān)系人”和“任何人”合稱為“社會第三方”。）
一旦異議程序啟動，商標(biāo)局會在受理異議人異議申請后將異議書副本隨同商標(biāo)異議答辯通知書送達被異議人。被異議人需要在收到商標(biāo)異議答辯通知書三十日內(nèi)答辯。被異議人不答辯的，不影響商標(biāo)局依法做出異議決定。商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)聽取異議人和被異議人陳述事實和理由，經(jīng)調(diào)查核實后，自公告期滿之日起十二個月內(nèi)做出是否準予注冊的決定并書面通知異議人和被異議人。有特殊情況需要延長的，經(jīng)國務(wù)院工商行政管理部門批準，可以延長六個月。商標(biāo)局做出不予注冊決定，被異議人不服的，可以自收到通知之日起十五日內(nèi)向商標(biāo)評審委員會申請復(fù)審。
二、商標(biāo)異議程序的法律意義
社會第三方啟動商標(biāo)異議程序，提交異議理由時所援引的法律條款內(nèi)容與商標(biāo)審查機關(guān)在進行商標(biāo)初步審查時的所依據(jù)的法律條款內(nèi)容是一致的。都要判斷商標(biāo)標(biāo)識是否屬于商標(biāo)法列明的禁止使用的要素和是否屬于商標(biāo)法列明的禁止獲得商標(biāo)專用權(quán)的要素。以及商標(biāo)標(biāo)識是否侵犯商標(biāo)法和相關(guān)法律規(guī)定的在先權(quán)益。其主要作用在于克服商標(biāo)審查機關(guān)受主客觀條件所限而可能產(chǎn)生的初步審查偏頗。
就客觀方面而言，審查審查機關(guān)存在以下困難：在先注冊/申請商標(biāo)數(shù)據(jù)庫系統(tǒng)在更新、近似檢索方面存在技術(shù)障礙的可能性，相同/近似比對的結(jié)果可能與客觀事實有出入；商標(biāo)審查標(biāo)準的機械性和法律適用的變動性之間的矛盾無法避免；是否存在社會第三方的在先使用、在先著作權(quán)、在先商號權(quán)受相關(guān)部門數(shù)據(jù)共享程度所限，商標(biāo)審查機關(guān)從技術(shù)上無從得知等。
就主觀方面而言，商標(biāo)審查機關(guān)存在以下困難：商標(biāo)近似性的判斷是個案的主觀判斷，審查員自由裁量的個人主觀性不可避免；在商標(biāo)審查規(guī)則之外，商標(biāo)知名度對商標(biāo)審查的判斷會有影響，但哪些商標(biāo)標(biāo)識構(gòu)成知名受審查員個人認知所限等等。
基于以上原因，在商標(biāo)法律體系中設(shè)置商標(biāo)異議制度，有其獨立的程序價值。具體地，在商標(biāo)申請人和商標(biāo)審查機關(guān)之外引入第三方主體，可以加強社會公眾對商標(biāo)審查工作的監(jiān)督，減少審查工作的失誤，強化商標(biāo)意識。是在先商標(biāo)權(quán)利人積極尋求自我救濟，維護在先合法權(quán)利的有效手段，可以最大限度避免權(quán)利沖突后患的發(fā)生。
因此，就筆者所知的范圍內(nèi)，商標(biāo)異議制度在各國商標(biāo)法中都有規(guī)定。甚至在一些歐洲和南美國家，商標(biāo)主管機關(guān)是不進行在先權(quán)利審查的，當(dāng)有相同或近似商標(biāo)進入初審公告，進而有可能導(dǎo)致重復(fù)授權(quán)現(xiàn)象時，完全依賴于社會第三方啟動商標(biāo)異議和無效程序來加以消除。
三、商標(biāo)異議程序法律意義背后的價值
筆者帶領(lǐng)的團隊近年來為國內(nèi)外眾多品牌代理了上千件商標(biāo)異議案件?？偨Y(jié)下來，除了異議勝訴，惡意注冊人的商標(biāo)不予核準注冊的法律意義之外，還至少有兩點法律意義之外的異議程序本身所帶來的價值。
第一，運用異議程序阻卻惡意申請人的順利注冊，延長對方的注冊時間，加大對方成功授權(quán)的成本。
對于資金實力較弱的在惡意注冊人來說，異議答辯的費用相對提交注冊申請來說是比較高的。如果惡意申請人的所有打擦邊球的申請都被在先權(quán)利人大量提起異議程序的話，惡意申請人也會苦于應(yīng)付。異議程序會在很大程度上嚇退這些潛在侵權(quán)人。筆者做過此方面的統(tǒng)計，在客戶大規(guī)模提起異議程序之后，潛在的搭便車注冊行為會大幅度的下降。反之，一段時間內(nèi)復(fù)制、模仿現(xiàn)象的增多，一方面是跟在先權(quán)利人商業(yè)運作加大有關(guān)，另一方面跟在先權(quán)利人怠于異議維權(quán)可能也有一定關(guān)系。
第二，商標(biāo)異議程序能起到正本清源的作用。
有些案件，即使依據(jù)現(xiàn)有的法律無法從實體上阻卻惡意注冊人獲得商標(biāo)專用權(quán)。但是，采用法律程序正告社會公眾，可以使得相關(guān)消費者盡早認清不同的產(chǎn)品來源，以免發(fā)生混淆誤認的可能性。另外，可以刷新商標(biāo)審查機關(guān)的認知，通過案件加強審查員對相關(guān)品牌的熟知度，也能在一定程序上達到方便品牌維權(quán)和品牌營銷的效果。因此，從品牌維護的角度，在先權(quán)利人對初審公告中的潛在侵權(quán)商標(biāo)進行定期清掃，保持在異議程序中的對復(fù)制模仿者的高壓態(tài)勢，從源頭上打擊一些潛在侵權(quán)者是必要的。
四、社會第三方如何利用異議程序維護自身合法權(quán)利
在先商標(biāo)注冊人應(yīng)針對自身品牌建立起初審公告監(jiān)測制度，對國家工商總局商標(biāo)局每周發(fā)布的商標(biāo)初審公告信息予以監(jiān)督。
監(jiān)測的重點在于確認是否有與自己擁有的在同一種或者類似商品上的在先注冊商標(biāo)構(gòu)成相同/近似的商標(biāo)進入公告，是否有與自己擁有的在非類似商品上在先馳名商標(biāo)構(gòu)成相同/近似的商標(biāo)進入公告，是否有與自己在先享有著作權(quán)的作品、在先商號、在先使用并有一定影響商標(biāo)標(biāo)識構(gòu)成相同|近似的商標(biāo)進入公告。
商標(biāo)初審公告監(jiān)測可以有效地與民事侵權(quán)領(lǐng)域的一些侵權(quán)清掃活動關(guān)聯(lián)起來。例如，筆者帶領(lǐng)的團隊會定期為企業(yè)開展網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)檢索，檢索范圍包括幾家大型的知名網(wǎng)絡(luò)平臺及其他主流網(wǎng)站等。檢索內(nèi)容包括涉及商標(biāo)、企業(yè)名稱、域名侵權(quán)等。我們通常會根據(jù)搜集到的侵權(quán)線索再次核實該涉嫌侵權(quán)人是否有與委托我方的企業(yè)構(gòu)成近似的商標(biāo)進入公告。反之，如果我們發(fā)現(xiàn)有某一個疑似侵權(quán)人申請的近似商標(biāo)進入初審公告，我們也會重點檢索其是否存在網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的情況。一般在商標(biāo)授權(quán)階段有搭便車注冊行為的，其在實際經(jīng)營中經(jīng)常伴有虛假宣傳的不正當(dāng)競爭行為。如果兩種行為同時涉及的，惡意明顯，啟動異議程序的必要性就相當(dāng)大。
五、結(jié)語
2013年的新商標(biāo)法已將之前的大量惡意異議阻擋在商標(biāo)異議程序的法律框架之外，在目前更為合理的商標(biāo)異議制度下，在先權(quán)利人應(yīng)該在實體價值之外，一并注重異議制度的程序價值，積極運用商標(biāo)異議制度維護自身的合法權(quán)利。
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